"Parkowanie majątku" członka zarządu 
na zabezpieczenie się przed nieznanym ryzykiem.
05 listopada 2019

Blog

 

 

Zastrzeżenia co do wydawanych opinii prawnych:

 

(1) Niniejsza opinia prawna korzysta ze swobody wypowiedzi i jest jedynie poglądem prawniczymym w danej sprawie; została ona przygotowana w oparciu o wiedzę autora i odzwierciedla jego poglądy naukowe; nie jest jednak wykluczone prezentowanie innego poglądu doktrynalnego/orzeczniczego/praktycznego niż zawarty w niniejszej opinii. Klient/Zleceniodawca nie może narzucać ani sposobu argumentacji ani wniosków opinii prawnej. (2) Przy wydawaniu niniejszej opinii prawnej za podstawę stanu faktycznego przyjęto tylko te informacje, które zostały wyraźnie podane w niniejszej opinii. Opinia odnosi się do zdarzeń post factum, chyba że wyraźnie zaznaczono inaczej w jej treści. (3) Odpowiedzialność cywilna autora opinii ograniczona jest do wyskości faktycznie pobranego wynagrodzenia netto. Warunkiem bezwzględnym posługiwania się niniejszą opinią, przez kogokolwiek, jest bezwarunkowa akceptacja wskazanych zastrzeżeń co do zasad odpowiedzialności. (4) Niektóre fragmenty niniejszej opinii prawnej albo nawet cała jej treść – w wymiarze abstrakcyjnym, bez możliwości identyfukacji Klienta/Zleceniodawcy – zostały, zostaną przekazane względnie mogą zostać przekazane do wydawnictw prawniczych, lub wydawnictw o podobnym charakterze, celem publikacji jako artykułu prawniczego (względnie innej postaci wydawniczej). Jak również mogą zostać umieszczone na blogu http://adamusrafal.pl W konsekwencji cała treść niniejszej opinii podlega ochronie prawa autorskiego; przy ewentualnym publicznym wykorzystywaniu poglądów prawnych wyrażonych w niniejszej opinii należy powołać się na autora (prof. UO dr hab. Rafał Adamus) i datę wydania opinii. (5) Opinia może być podstawą do sporządzenia przez jej autora glosy krytycznej albo aprobującej w odniesieniu do rozstrzygnięcia sądu lub innego organu które zapadło lub zapadnie w sprawie dotyczącej opinii. Rozdstrzygnięcie sądu lub innego organu może zostać przekazane przez autora do skomentowania innym przedstawicielom doktryny samodzielnie albo wespół z autorem. (6) Opinia została sporządzona w języku polskim. (7) Niniejsza opinia prawna może być okazywana przez Klienta/Zleceniodawcę dowolnym osobom trzecim i instytucjom. Może być ponadto – według dyspozycji Klienta/Zleceniodawcy - powielana przez kogokolwiek w dowolnej liczbie egzemplarzy. Opinia może zostać opublikowana na stronie internetowej Klienta/Zleceniodawcy. Opinia nie może być wykorzystana – w całości lub w części – w interesie innej osoby niż Klient/Zleceniodawca bez uregulowania osobnego wynagrodzenia za jej sporządzenie. (8) Niniejsza opinia prawna bazuje na stanie prawnym obowiązującym w dacie wydania niniejszej opinii, chyba że z jej treści wynika co innego. (9) Niniejsza opinia prawna może być pierwszą albo kolejną wydaną na zadany temat. (10) Problem prawny zawarty w niniejszej opinii może być wykorzystywany w działalności dydaktycznej.

 

Regulamin świadczenia usług Kancelarii Radcy Prawnego Rafał Adamus

 

  1. Usługi prawne świadczone są przez Kancelarię zgodnie z przepisami ustawy o radcach prawnych i zasadami etyki radcy prawnego. Kancelaria zobowiązana jest do należytej staranności przy świadczeniu usług prawnych na rzecz Klienta.

  2. Kancelaria świadczy usługi w szczególności w formie:

  1. przygotowywania opinii prawnych

  2. porad prawnych

  3. reprezentacji przed organami stosującymi prawo

  4. dyżurów prawnych

  1. Kancelaria świadczy usługi w godzinach otwarcia biura:

  1. w poniedziałki od 9.00 do 17.00

  2. od wtorku do czwartku od. 8.00 do 17.00

  3. w piątki od 8.00 do 12.00

  1. Kancelaria zobowiązana jest do zachowania poufności i do ścisłego przestrzegania tajemnicy zawodowej.

  2. Klient przedkładając Kancelarii zapytanie prawne jednocześnie składa zlecenie dna świadczenie usług prawnych. Z ważnych powodów Kancelaria może odmówić Klientowi świadczenia usług prawnych.

  3. W przypadku zlecenia sporządzenia opinii prawnej Klient obowiązany jest sformułować na piśmie treść zapytania.

  4. Opinia prawna sporządzona przez Kancelarię wyraża jedynie pogląd prawny w danej sprawie, w oparciu o analizę doktryny prawa i judykatury. Opinia prawna nie daje gwarancji, że wyrażony w niej pogląd zostanie podzielony przez organ stosujący prawo.

  5. Treść opinii prawnej może zostać wykorzystana przez Kancelarię dla potrzeb publikacji naukowych i popularnonaukowych, bez ujawnienia tożsamości Klienta ani tożsamości danej sprawy.

  6. Klient ma obowiązek przedstawić Kancelarii stan faktyczny sprawy zgodnie z prawdą, bez zatajania czegokolwiek.

  7. W przypadku przedstawienia przez Kancelarię możliwości różnych rozwiązań prawnych w danej kwestii wybór sposobu prowadzenia sprawy należy wyłącznie do Klienta.

  8. Kancelaria może podzlecać prowadzenie powierzonych jej spraw innym osobom, a w tym – w szczególności – może udzielać pełnomocnictw substytucyjnych w sprawach sądowych i administracyjnych.

  9. Klient ponosi wszelkie koszty sądowe, skarbowe i podatkowe prowadzonych spraw, w tym w szczególności opłaty sądowe, koszty pozyskania niezbędnych dokumentów, opłaty od pełnomocnictwa, koszty biegłych, koszty postępowania egzekucyjnego. Kancelaria nie pokrywa tych kosztów ze swojego wynagrodzenia za świadczone usługi.

  10. Klient ponosi koszty dojazdów Kancelarii w jego sprawach poza miasto Gliwice. W przypadku środków lokomocji publicznej, Kancelaria ma prawo korzystać z najszybszego środka lokomocji w pierwszej klasie.

  11. Koszty obsługi biurowej sprawy ponosi kancelaria.

  12. Komunikacja Kancelarii z Klientem, w tym przesyłanie pism i dokumentów, a w szczególności wezwania i zobowiązania sądów, odbywa się za pośrednictwem poczty elektronicznej Kancelarii i Klienta, chyba że Kancelaria uzna za właściwy także inny sposób komunikowania się.

  13. Klient obowiązany jest do dostarczenia niezbędnych dokumentów dla prowadzenia sprawy oraz obowiązany jest wskazać inne znane mu źródła dowodowe dla prowadzenia sprawy. Klient odpowiada za prawdziwość przedłożonych dokumentów (innych źródeł dowodowych, np. fotokopii)

  14. W związku ze świadczonymi usługami Kancelaria wystawia faktury VAT. Wysokość wynagrodzenia Kancelarii określa umowa (w tym także umowa ustna) Kancelarii z Klientem. Kancelaria może żądać zaliczki na poczet prowadzonej sprawy.

  15. Z tytułu świadczonych usług Kancelaria ponosi odpowiedzialność do wysokości trzykrotności faktycznie pobranego wynagrodzenia netto. W przypadku umów o stałą obsługę prawną Kancelaria ponosi odpowiedzialność do wysokości wynagrodzenia netto za trzy miesiące.

  16. W przypadku umów o stałą obsługę prawną Kancelaria może wypowiedzieć umowę, jeżeli nie otrzyma wynagrodzenia za dwa pełne okresy płatności.

  17. Wypowiedzenie pełnomocnictwa przez Kancelarię następuje na ostatni adres wskazany przez Klienta. Klient może wypowiedzieć pełnomocnictwo Kancelarii w każdym czasie.

  18. Akta prowadzonej sprawy przechowywane są przez Kancelarię przez 10 (dziesięć) lat od zamknięcia sprawy.

  19. Kancelaria na żądanie Klienta przekazuje mu kopie akt sprawy za uprzednim zwrotem kosztów sporządzenia tych kopii.

  20. Pisemna umowa z Klientem może określić odmienne zasady świadczenia usług niż określone w niniejszym Regulaminie. Nie dopuszcza się ustnych odstępstw od treści niniejszego Regulaminu.

  21. Regulamin niniejszy wchodzi w życie z dniem 1 października 2012 roku.

 

Surowa odpowiedzialność członków zarządu i duże ryzyka związane z funkcją menedżerską rodzą pytania o zabezpieczenie swojej przyszłości.

 

Doświadczenie życiowe uczy, że katastrofa gospodarcza może pojawić się nawet w sposób bardzo niespodziewany. Przy pracy w stresie nie trudno wówczas o kosztowny błąd.

 

Pojawiają się pytania o możliwość zabezpieczenia się zawczasu przed zbyt dużym ryzykiem działalności -w postaci "parkowania majątku" u zaufanej osoby - gdyby w przyszłości mogła wydarzyć się nieprzewidziana, nieintencjonalna katastrofa.

 

Członek zarządu spółki kapitałowej pozostający w związku małżeńskim, w ustroju ustawowym, może, dla swojego przyszłego bezpieczeństwa prawnego, jeżeli nie krzywdzi tym wierzycieli, nie jest niewypłacalny ani nie jest realnie zagrożony niewypłacalnością :

 

  1. Ustanowić ustrój rozdzielności majątkowej.
  2. Ujawnić publicznie fakt rozdzielności majątkowej w taki sposób aby było to wiadomym osobom trzecim.
  3. Dokonać częściowego/ całkowitego podziału majątku poprzez przeniesienie nieruchomości na własność współmałżonka członka zarządu (dalej „nieruchomość przeniesiona”)
  4. Jednocześnie z podziałem majątku współmałżonek członka zarządu:
  1. ustanawia co do całej nieruchomości przeniesionej służebność osobistą mieszkania i prawo użytkowania dla małżonka będącego członkiem zarządu z wpisem tych praw rzeczowych do księgi wieczystej;
  2. ustanawia co do całej nieruchomości przeniesionej, a także jej ułamkowej części, prawo pierwszeństwa jej nabycia – realizowanego p r z e d zawarciem umowy zbywczej (pod jakimkolwiek tytułem prawnym) dla małżonka będącego członkiem zarządu z wpisem tego roszczenia do księgi wieczystej;
  3. zobowiązuje się względem małżonka – członka zarządu nie rozporządzać nieruchomością przeniesioną ani jej ułamkową częścią, w szczególności poprzez jej sprzedaż, zamianę, darowiznę, ustanowienie hipoteki, innego ograniczonego prawa rzeczowego, w tym służebności, prawa użytkowania bez zgody małżonka – członka zarządu;
  4. zobowiązuje się względem małżonka – członka zarządu nie zaciągać zobowiązań skutkujących niewypłacalnością;
  5. udziela pełnomocnictwa notarialnego (jako dokument poufny) dla małżonka będącego członkiem zarządu, na następujących zasadach:
  1. pełnomocnictwo jest nieodwołalne, a jego nieodwołalność jest uzasadniona więzią prawną między małżonkami,
  2. pełnomocnictwo jest bezterminowe,
  3. pełnomocnictwo nie wygasa na skutek śmierci mocodawcy
  4. pełnomocnictwo nie wygasa na skutek separacji (faktycznej/prawnej) rozwiązania albo unieważnienia małżeństwa
  5. opcjonalnie w pełnomocnictwie może być następujący warunek:
  • skutki wykonania pełnomocnictwa będą w interesie małżonka będącego członkiem zarządu według jego osobistego oświadczenia składanego przy wykonaniu pełnomocnictwa i zarazem
  • w chwili wykonania pełnomocnictwa małżonek będący członkiem zarządu nie jest zadłużony, pod jakimkolwiek tytułem prawnym, wobec osób trzecich ani nie jest odpowiedzialny majątkowo z jakiegokolwiek tytułu prawnego, nie licząc drobnych, powszechnych zobowiązań życia codziennego, według jego osobistego oświadczenia składanego przy wykonaniu pełnomocnictwa
  1. w pełnomocnictwie zastrzega się upoważnienie do – według wyłącznego wyboru pełnomocnika - odpłatnego lub nawet nieodpłatnego - przeniesienia z majątku mocodawcy do majątku pełnomocnika lub nawet innej osoby trzeciej udziału w wysokości ½ prawa własności nieruchomości przeniesionej;
  2. w pełnomocnictwie zastrzega się, że pełnomocnik może być drugą stroną umowy zawieranej w imieniu i na rzecz mocodawcy;
  3. pełnomocnik ma prawo do udzielenia substytucji;
  4. pełnomocnictwo może być wykonane w drodze jednej lub nawet kilku czynności prawnych;
  5. pełnomocnik nie musi powiadamiać mocodawcy ani o zamiarze wykonania ani o wykonaniu pełnomocnictwa;

 

 

 

„Parkowanie majątku” nie jest całkowicie wolne od ryzyk prawnych. Ryzyka związane z parkowaniem majątku:

 

 

  • przeniesienie majątku na współmałżonka daje bezpieczeństwo prawne przed skargą pauliańską wierzycieli, w tym wierzycieli przyszłych dopiero po pięciu latach od przeniesienia majątku albowiem zgodnie z art. 534 k.c. uznania czynności prawnej dokonanej z pokrzywdzeniem wierzycieli za bezskuteczną nie można żądać po upływie lat pięciu od daty tej czynności.; Należy pamiętać, że zgodnie z art. 527. § 1 k.c. gdy wskutek czynności prawnej dłużnika dokonanej z pokrzywdzeniem wierzycieli osoba trzecia uzyskała korzyść majątkową, każdy z wierzycieli może żądać uznania tej czynności za bezskuteczną w stosunku do niego, jeżeli dłużnik działał ze świadomością pokrzywdzenia wierzycieli, a osoba trzecia o tym wiedziała lub przy zachowaniu należytej staranności mogła się dowiedzieć. Ustawodawca wyjaśnia w art. 527 § 2 k.c., że czynność prawna dłużnika jest dokonana z pokrzywdzeniem wierzycieli, jeżeli wskutek tej czynności dłużnik stał się niewypłacalny albo stał się niewypłacalny w wyższym stopniu, niż był przed dokonaniem czynności. Co ważne z punktu widzenia koncepcji podziału majątku przepis art. 527 § 3 k.c. wprowadza zasadę, że jeżeli wskutek czynności prawnej dłużnika dokonanej z pokrzywdzeniem wierzycieli uzyskała korzyść majątkową osoba będąca w bliskim z nim stosunku, domniemywa się, że osoba ta wiedziała, iż dłużnik działał ze świadomością pokrzywdzenia wierzycieli. Ponadto zgodnie z art. 528 k.c. jeżeli wskutek czynności prawnej dokonanej przez dłużnika z pokrzywdzeniem wierzycieli osoba trzecia uzyskała korzyść majątkową bezpłatnie, wierzyciel może żądać uznania czynności za bezskuteczną, chociażby osoba ta nie wiedziała i nawet przy zachowaniu należytej staranności nie mogła się dowiedzieć, że dłużnik działał ze świadomością pokrzywdzenia wierzycieli Powyższe zasady stosuje się odpowiednio w wypadku, gdy dłużnik działał w zamiarze pokrzywdzenia przyszłych wierzycieli (art. 530 k.c.).
  • wierzyciel może hipotetycznie dochodzić roszczeń z tytułu nieważności czynności np. powołując się na zarzut obejścia prawa; ryzyko nie wydaje się być duże; Zgodnie z art. 58 § 1 k.c. czynność prawna sprzeczna z ustawą albo mająca na celu obejście ustawy jest nieważna, chyba że właściwy przepis przewiduje inny skutek;
  • istnieje niewielkie ryzyko zarzutu wadliwości oświadczenia woli: zgodnie z art. 83. § 1 k.c. nieważne jest oświadczenie woli złożone drugiej stronie za jej zgodą dla pozoru. Jeżeli oświadczenie takie zostało złożone dla ukrycia innej czynności prawnej, ważność oświadczenia ocenia się według właściwości tej czynności. W myśl art. 83 § 2 k.c. pozorność oświadczenia woli nie ma wpływu na skuteczność odpłatnej czynności prawnej, dokonanej na podstawie pozornego oświadczenia, jeżeli wskutek tej czynności osoba trzecia nabywa prawo lub zostaje zwolniona od obowiązku, chyba że działała w złej wierze;
  • czynnikiem ryzyka jest nielojalność lub niewypłacalność współmałżonka;

o

Ekspertyzy z zakresu prawa upadłościowego, restrukturyzacyjnego

i gospodarczego

na najwyższym poziomie merytorycznym.

Lokalizacja

Kontakt 

ul. Księcia Ziemowita 10/6, 44-100  Gliwice

             tel. 609 833 515

             adamus_rafal@wp.pl

 

 

Strona główna  | Blog | Usługi | Kontakt

 

 

 © WebWave 2017