Między Scyllą a Charybdą - praktyczne aspekty podwyższenia aportem  kapitału spółki z o.o. na mocy dotychczasowych postanowień umowy spółki.
22 listopada 2018

Blog

W praktyce orzeczniczej sądów rejestrowych pojawił się pogląd o niedopuszczalności podwyższenia kapitału zakładowego spółki z o.o. na mocy dotychczasowych postanowień umowy spółki wkładem niepieniężnym, a to z tej przyczyny, że przedmiot aportu powinien być opisany w umowie spółki.

 

Z kolei jeżeli spółka z o.o. składa wniosek o zarejestrowanie podwyższenia kapitału poprzez zmianę umowy spółki; wówczas sąd rejestrowy domaga się zgody wszystkich wspólników na wyłączenie prawa pierwszeństwa powołując się na art. 246 par. 3 k.s.h.

 

Przepis art. 246 § 3 KSH stanowi, że „uchwała dotycząca zmiany umowy spółki, zwiększająca świadczenia wspólników lub uszczuplająca prawa udziałowe bądź prawa przyznane osobiście poszczególnym wspólnikom, wymaga zgody wszystkich wspólników, których dotyczy.” Niemniej w literaturze prezentowany jest pogląd, że wystarczy w tym wypadku głosowanie większościowe za uchwałą. Tak: T. Siemiątkowski, R. Potrzeszcz, w: J. Naworski, P.Strzelczyk, T. Siemiątkowski, R. Potrzeszcz, Komentarz Kodeks spółek handlowych. Spółka z o.o., s. 519, M. Litwińska – Werner, Komentarz Kodeks spółek handlowych, 2007, s. 683, T. Mogielnicki, T. Mielcarek, Podwyższenie kapitału zakładowego bez zmiany umowy spółki, Prawo Spółek 2001 nr 6, s. 5. Prof. K. Kopaczyńska –Pieczniak, Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, Biblioteka Prawa Spółek pod red. A. Kidyby, wyd. II, Warszawa 2010, s. 318 podniosła, że „źródłem wyłączenia lub ograniczenia prawa pierwszeństwa może być uchwała o podwyższeniu kapitału zakładowego. (…) Skutkiem zawarcia w uchwale o podwyższeniu kapitału zakładowego takiego postanowienia jest wyłączenie lub ograniczenie przysługującego wspólnikom prawa pierwszeństwa w odniesieniu do konkretnego dokonywanego podwyższenia kapitału zakładowego. W takim przypadku uchwała nie wymaga zgody wspólników dotyczy, gdyż nie powoduje uszczuplenia praw udziałowych, a jedynie wyłącza lub ogranicza ich wykonanie w odniesieniu do danego podwyższenia (przepis art. 246 par. 3 k.s.h. ma zastosowanie wówczas, gdy zmiana umowy spółki powoduje uszczuplenie praw udziałowych). W takim przypadku natomiast postanowienie w uchwale dotyczące ograniczenia bądź wyłączenia prawa pierwszeństwa nie powoduje zmiany umowy spółki. Wspólnicy zachowują prawo pierwszeństwa w dotychczasowym rozmiarze, natomiast nie mogą go wykonywać w odniesieniu do danego podwyższenia. W związku z tym, ponieważ nie następuje zmiana umowy spółki, na skutek której doszłoby do odebrania lub ograniczenia prawa pierwszeństwa uchwała taka nie wymaga zgody wspólników, których dotyczy (…). Uchwałę taką należy traktować jako >wykonawczą<, analogicznie do uchwały w sprawie podziału zysku, która wyłącza zysk od podziału pomiędzy wspólników. W takim wypadku również wyłączona zostaje możliwość wykonania prawa do udziału w zysku, choć prawo to nadal wspólnikom przysługuje.” Prof. W. Popiołek, w: J. Frąckowiak, A. Kidyba, W.Popiołek, W. Pyzioł, A. Witosz, Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2008, s. 493 potwierdza, że „uchylenie (ograniczenie) prawa pierwszeństwa uchwałą nie wymaga zastosowania wymogu określonego w art. 246 par. 3, ponieważ jej przedmiotem nie jest zmiana umowy spółki.”

 

Niemniej – wobec poglądów wyrażanych w praktyce przez sądy rejestrowe – brak zgody jednego wspólnika na wyłączenie uprawnień poborowych rodzi ryzyko zablokowania podwyższenia kapitału zakładowego.

 

Dla potrzeb praktyki można zatem wskazać na następujące tryby postępowania przy podwyższeniu kapitału zakładowego spółki aportem.

 

 

 

Podwyższenie kapitału bez zmiany umowy spółki

 

Podwyższenie kapitału na podstawie zmienionej umowy spółki

Podwyższenie kapitału bez umowy spółki z zmiany jednoczesnym doprecyzowaniem w umowie spółki przedmiotu aportu zgodnie z art. 158 w zw. z 161 k.s.h.

 

Ryzyka rejestrowe

 

Ryzyka rejestrowe

Ryzyka rejestrowe

Możliwość zakwestionowania przez sąd rejestrowy podwyższenia kapitału wkładem niepieniężnym z uwagi na wymóg opisania przedmiotu wkładu w umowie.

 

 

Możliwość żądania przez sąd rejestrowy zgody wszystkich wspólników na wyłączenie prawa pierwszeństwa / pogląd dyskusyjny; przepis art. 246 § 3 k.s.h. stanowi, że uchwała dotycząca zmiany umowy spółki, zwiększająca świadczenia wspólników lub uszczuplająca prawa udziałowe bądź prawa przyznane osobiście poszczególnym wspólnikom, wymaga zgody wszystkich wspólników, których dotyczy/.

 

 

 

 

 

 

o

Ekspertyzy z zakresu prawa upadłościowego, restrukturyzacyjnego

i gospodarczego

na najwyższym poziomie merytorycznym.

Lokalizacja

Kontakt 

ul. Księcia Ziemowita 10/6, 44-100  Gliwice

             tel. 609 833 515

             adamus_rafal@wp.pl

 

 

Strona główna  | Blog | Usługi | Kontakt

 

 

 © WebWave 2017